<<
>>

§ 2. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА В ТРЕТЕЙСКОМ СУДЕ

Третейское разбирательство можно условно разбить на следующие стадии: а) заключение сторонами арбитражного соглашения (оговорки); б) предъявление иска и подготовка дела к слушанию; в) рассмотрение дела по существу и вынесение решения; г) исполнение решения.

Какое же дело может быть рассмотрено в третейском суде?

Прежде всего необходимо помнить, что в третейский суд может передаваться любой спор, вытекающий из гражданских правоотношений, если иное не установлено федеральным законом. Это может быть спор как между юридическими лицами, так и физическими, вне зависимости от того, к юрисдикции какой страны относятся стороны и какое материальное и процессуальное право они выбрали необходимым к применению в споре. Это могут быть две организации из разных стран, но и два российских юридических лица могут избрать местом разрешения спора, например, Лондонский международный третейский суд.

Исходя из анализа Арбитражного процессуального кодекса РФ, нельзя передавать на разрешение третейского суда споры, возникающие из административных и иных публичных правоотношений (ст. 29); по делам специальной подведомственности арбитражным судам - о банкротстве, о создании, реорганизации, ликвидации, регистрации предприятий, о защите деловой репутации в сфере экономической деятельности и некоторые другие (ст. 33); об установлении фактов, имеющих юридическое значение (ст. 30). Адвокату нужно четко знать эти ограничения, давая рекомендации клиенту, при принятии решения о записи в договор третейского соглашения.

Об отнесении разрешения спора к конкретному третейскому суду между сторонами должна быть заключена соответствующая арбитражная оговорка. Такая запись называется третейским соглашением. В третейском соглашении сторонами должно четко указываться название суда, который они избрали в качестве третейского. Судебная практика рассматривает отсутствие в третейском соглашении наименования конкретного суда, компетентного рассматривать споры между сторо-

354

нами, как свидетельство о незаключении соглашения о передаче спора третейскому суду10.

Третейское соглашение должно быть совершено в письменной форме (ст. 7 Закона «О третейских судах в РФ») и может содержаться как в самом договоре, из которого вытекает спор, так и в отдельном соглашении, предусматривающем рассмотрение будущих споров третейским судом. Такое соглашение может быть заключено также и путем обмена письмами, сообщениями по телеграфу, телетайпу, с использованием иных средств связи либо путем обмена исковым заявлением и отзывом на него, в которых одна сторона утверждает о наличии такого соглашения, а другая не возражает против этого11.

При рассмотрении вопроса о возможности рассмотрения дела третейским судом адвокату следует помнить о том, что третейское соглашение о разрешении спора по так называемому договору присоединения действительно только при условии, что такое соглашение заключено после возникновения оснований для предъявления иска. Императивное указание об этом содержится в ст. 5 Закона «О третейских судах в РФ».

В третейское соглашение лучше «закладывать» материальное право страны, где договор будет исполняться, либо делать запись, что стороны будут руководствоваться обычаями международной торговли, а процессуальное право следует определять регламентом соответствующего третейского суда12.

За третейским соглашением по общему правилу признается наличие определенной юридической самостоятельности и автономности по отношению к иным условиям договора (п.

1 ст. 17 Закона «О третейских судах в РФ»). А это, в свою очередь, означает, что споры о признании договора ничтожным могут рассматриваться в третейском суде согласно оговорке. Третейский суд в таком случае имеет право, признав договор недействительным, рассмотреть все спорные вопросы, связанные с последствиями недействительности сделки. Вместе с тем каждая из сторон может обратиться с иском о признании недействительной арбитражной оговорки и в государственный суд. При этом государственный суд обязан рассмотреть дело и вынести решение.

_________________________

10 Рассмотрению этого вопроса посвящена статья: Кирилюк М. Утрата возможности обращения к третейскому суду // Хозяйство и право. 2000. № 12. - С. 97-100.

11 См.: Вестник ВАС. 2000. № 10. - С. 78-81.

12 См. подробнее о порядке составления арбитражных оговорок: Эдлунд Л., Содерлунд К. Как составить арбитражное соглашение (на примере Арбитражного института Торговой палаты г. Стокгольма) // Хозяйство и право. 1999. № 4.

355

Адвокат должен дать совет своему клиенту о том, какой третейский суд наиболее целесообразно определить местом проведения судебного разбирательства. Перед тем как его выбрать и рекомендовать клиенту, адвокату необходимо изучить хотя бы в общих чертах национальное арбитражное право страны места проведения арбитража и детально регламент самого третейского суда13. Это необходимо сделать, поскольку обычно процедура рассмотрения дела будет проходить по процессуальным правилам, существующим в судах страны нахождения третейского суда с особенностями, предусмотренными его регламентом.

Адвокат, заключив соглашение на ведение подобного дела, должен четко установить, подведомственно ли дело арбитражному или третейскому суду, если третейскому, то какому именно. Это будет видно из анализа арбитражной оговорки. Многие арбитражные суды имеют собственные тексты арбитражных соглашений. Несоблюдение требований к форме соглашения может привести к неоправданным затяжкам в процессе, а иногда и в отказе в приеме искового заявления третейским судом.

Приведем в качестве примера формулировки двух третейских оговорок. Оговорка, рекомендуемая для применения в МКАС при ТПП: «Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его Регламентом» и Лондонском международном третейском суде: «Любой спор, возникающий по настоящему контракту или в связи с ним, в том числе любой вопрос в отношении его существования, действительности или прекращения, подлежит передаче на рассмотрение и окончательное разрешение в арбитраж согласно регламенту Лондонского международного третейского суда, каковой регламент в результате ссылки на него считается частью настоящей оговорки».

Адвокат также должен напомнить клиенту, что можно избежать трудностей и расходов, если точно указать право, которым будет регулироваться их контракт. Стороны могут также, если они хотят, указать число арбитров, место проведения и язык арбитражного разбирательства.

Могут быть использованы следующие положения:

- правом, регулирующим настоящий контракт, является материальное право... (страны);

_________________________

13 См.: Регламенты международных арбитражных судов. - М.: Юристъ, 2001.

356

- арбитражный суд состоит из... (единоличного или трех) арбитра (арбитров). (В случае арбитражного суда в составе трех арбитров можно включить следующую фразу: «...кандидатуры двух из них должны быть выдвинуты соответствующими сторонами»);

- место проведения арбитражного разбирательства... (город);

- язык арбитражного разбирательства.

Именно так дословно следует излагать эти формулировки в договоре, чтобы тот или иной третейский суд приняли дело к производству, и не было бы оснований к оспариванию процессуальных аспектов третейского разбирательства.

В случае, когда существует опасность, что одна из сторон может отказаться участвовать в третейском разбирательстве, оговоркой необходимо предусмотреть, что третейский суд может вынести свое решение в отсутствии неявившейся стороны при условии ее надлежащего уведомления о проведении процесса.

Но адвокату нужно помнить, что есть и коллизионные проблемы в подсудности дел государственному или третейскому суду. Так, даже при наличии соглашения спорящих сторон о передаче разногласий на разрешение третейского суда арбитражный суд вправе рассматривать подведомственный ему спор с участием иностранного лица в том случае, если ответчик не заявляет ходатайства о передаче спора в третейский суд до своего первого заявления по существу спора (ч. 5, п. 1 ст. 148 АПК РФ; п. 1 ст. VI Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже, 1961 г.). А это значит, что если есть необходимость, воспользовавшись этим положением законодательства, можно попробовать перевести дело слушанием в «нужный» адвокату суд.

Кроме того, арбитражный суд может принять иск к рассмотрению и в случае наличия в контракте третейского соглашения, если сочтет, что это соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено (п. 3 ст. 2 Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, Нью-Йорк, 1958 г.). Также, когда спор возник из правоотношений, которые не относятся к компетенции третейских судов, арбитражный суд при наличии третейского соглашения в контракте вправе принять иск к рассмотрению (п. «с», ч. 2 ст. VI Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже, 1961 г.).

Этими коллизионными положениями международного и внутреннего права адвокату необходимо умело пользоваться для защиты интересов клиента и направления дела в нужное русло.

357

Если какая-то сторона обращается с иском по существу спора, несмотря на наличие третейского соглашения, в арбитражный суд, то последний должен приступить к рассмотрению дела при отсутствии возражений другой стороны. Когда другая сторона возражает против рассмотрения дела в арбитражном суде, то при условии действительности третейского соглашения суд обязан оставить иск без рассмотрения14.

Итак, адвокат решил, что третейское соглашение позволяет передать дело в третейский суд и слушание дела именно этим судом наиболее целесообразно для клиента. Иск предъявляется по общим правилам, которые изложены в главе «Деятельность адвоката в арбитражном процессе». Причем, в отличие от арбитражного процесса в России, в ходе третейского разбирательства любая из сторон, как правило, может изменять и дополнять исковые требования или возражения по иску.

При подаче иска в третейский суд необходимо заплатить пошлину, размер которой и реквизиты по уплате адвокату нужно узнать непосредственно в аппарате соответствующего суда. Подавая иск, необходимо рассмотреть вопрос и по мерам его обеспечения. Такими мерами в третейских судах могут быть арест денежных средств или имущества должника либо запрещение ответчику или третьим лицам совершать определенные действия.

Перед началом третейского разбирательства стороны имеют возможность выбора судей. Свобода избрания состава суда, а он может быть единоличным или в составе трех судей, является еще одним преимуществом третейского суда. В постоянно действующих третейских судах выбор осуществляется из утвержденного списка арбитров. Обычно в него включаются высококвалифицированные юристы с опытом практической работы в сфере регулирования экономических отношений. Адвокату необходимо изучить список всех судей третейского суда, по возможности проанализировать преимущества и недостатки каждого из них, навести справки об их работе, профессиональных качествах и знаниях, после чего следует дать рекомендации клиенту.

Учитывая, что стороны достаточно вольны в вопросе о форме процесса в третейском разбирательстве, адвокату следует четко продумать структуру проведения арбитражного про-

________________________

14 См.: Европейская Конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г. (ст. 6); Постановление Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 11.06.99 г. № 8 «О действии международных договоров Российской Федерации применительно к вопросам арбитражного процесса» // Вестник ВАС РФ. 1999. № 8. - С. 8; комментарии к этому Постановлению // Вестник ВАС РФ. 1999. № 8. - С. 100-103; № 9. - С. 57-61.

358

цесса, смоделировать возможные ситуации и подготовить заранее необходимые ходатайства для ведения процесса наиболее выгодным для себя образом. В ходе судебного разбирательства адвокату будет предоставлена возможность изложения своей позиции по делу. Тогда он должен доказать, используя все имеющиеся у него средства, те обстоятельства, на которые он ссылается (о процессе доказывания и доказательствах более подробно см. главы «Адвокат в гражданском процессе» и «Деятельность адвоката в арбитражном процессе»).

После проведения судебных слушаний третейским судом выносится письменное решение. По общему правилу такое решение является окончательным и обязательным для сторон. Однако по законодательству некоторых стран, в частности России, Англии, Швейцарии, Германии, Австрии, оно может быть отменено в государственном суде по ограниченному кругу оснований, связанных в основном с процессуальными нарушениями, допущенными при третейском разбирательстве. Поэтому адвокату следует четко знать такие нормы для их использования в случае вынесения неблагоприятного решения для его клиента.

Представляется правильной рекомендация клиенту о целесообразности приглашения для участия в процессе местных адвокатов, если третейское разбирательство будет происходить в иностранном государстве.

Российское третейское разбирательство основано на общих принципах третейских процедур, описанных выше. Что касается некоторых особенностей деятельности адвоката в Российском третейском суде, определенных в Федеральном законе «О третейских судах в РФ», то среди них в числе основных следует выделить порядок предъявления встречного иска и принятия обеспечительных мер в третейском разбирательстве.

В соответствии со ст. 24 Закона ответчик вправе предъявить истцу встречный иск при условии, что существует взаимная связь встречного требования с требованиями истца. Но что особенно важно - при выполнении условия, что встречный иск может быть рассмотрен третейским судом в соответствии с третейским соглашением. Это означает, что адвокат ответчика при планировании защитительной позиции должен не только оценить и доказать взаимосвязь встречного и основного требования, но и проверить путем тщательного анализа текста договора саму возможность рассмотрения вытекающего из него встречного требования именно в третейском суде в соответствии с третейским соглашением, если таковое наличествует в договоре.

Если при третейском разбирательстве возникает необходимость в принятии обеспечительных мер, то заинтересованная

359

сторона вправе просить об этом третейский суд. Суд в соответствии со ст. 25 Федерального закона «О третейских судах в РФ» может распорядиться о принятии таких обеспечительных мер в отношении предмета спора, «которые он считает необходимыми». То есть юрисдикция третейского суда в этом плане достаточно широка, и это обстоятельство адвокату нужно умело использовать. При этом заявление об обеспечении иска, рассматриваемого в третейском суде, подается адвокатом заинтересованной стороны в компетентный суд по месту осуществления третейского разбирательства или по месту нахождения имущества, в отношении которого могут быть приняты обеспечительные меры. Такое заявление оплачивается государственной пошлиной, к нему прилагаются доказательства предъявления иска в третейский суд, а также само определение третейского суда о принятии обеспечительных мер.

При определении, какой же суд в этом и других случаях будет являться «компетентным» судом, адвокату нужно помнить, что согласно ст. 2 Федерального закона «О третейских судах в РФ», компетентный суд - арбитражный суд субъекта Российской Федерации по спорам, подведомственным арбитражным судам, районный суд - по спорам, подведомственным судам общей юрисдикции, в соответствии с подсудностью, установленной арбитражным процессуальным или гражданским процессуальным законодательством РФ.

<< | >>
Источник: В.Н. Буробин. Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие. - Изд. 2-е, перераб. и допол. - М.: «ИКФ «ЭКМОС». - 624 с.. 2003

Еще по теме § 2. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА В ТРЕТЕЙСКОМ СУДЕ:

  1. § 1. ПОНЯТИЕ, ЦЕЛИ, ЗАДАЧИ И СОЦИАЛЬНАЯ ЦЕННОСТЬ АДВОКАТУРЫ И АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
  2. § 1. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА НА ДОСУДЕБНОЙ СТАДИИ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА
  3. § 1. ТРЕТЕЙСКИЕ СУДЫ, ИХ ФУНКЦИИ И ЗАДАЧИ
  4. § 2. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА В ТРЕТЕЙСКОМ СУДЕ
  5. § 3. ПОРЯДОК ИСПОЛНЕНИЯ РЕШЕНИЙ ТРЕТЕЙСКИХ СУДОВ
  6. 5. Продолжительность третейского разбирательства
  7. § 3. ЭВОЛЮЦИЯ принципа непосредственности судебного разбирательства
  8. Формирование состава третейского суд
  9. § 3 Определение идеологических и организационных принципов судебного управления в 1920-начале 1930-х гг.
  10. 1. Проекты проведения судебной реформы в Сибири в 60-70-х гг. XIX века.
  11. Создание и функционирование институтов присяжных поверенных, прокуратуры, судебных следователей, судебных приставов и нотариата.
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -