Тема 7: Коммерсанты и торговые сделки в гражданском и торговом праве ЗГ

Понятие коммерсанта

Вопреки сложившемуся в российском праве и устоявшемуся определению предпринимателя как физика, занимающегося коммерческой деятельностью, направленной на извлечение прибыли и зарегистрированного в законном порядке, совершенно по-разному интерпретируется в ЗГ.

Принципиально важным является понимание того, что правовое положение коммерсанта наиболее четко определено и последовательно регламентировано в западных странах, признающих дуализм частного права, и разделяющих, таким образом, право гражданское и торговое.

В этих государствах, к которым относится Франция, Германия, некоторые латино-американские страны, Испания, Бельгия и др., понятие коммерсанта тсно связывается с понятием торговых сделок, тк четко разграничиваются сделки гражданские и торговые. В странах общего права, а также государствах континентально-европейской системы, имеющих единую моносистему частного права, положение коммерсанта также освещается и регламентируется на законодательном уровне, однако формаально-юридически не привязывается к понятию торговых сделок. В которых из этих государств (США) прямо на законодательном уровне закрепляется сам термин коммерсант и предусматривается специальные положения, закрепляющие порядок, условия и последствия заключения сделок таким лицом.

В Англии также на статутном уровне предусмотрены специальные нормы, гарантирующие интересы профессиональных предпринимателей. Для нас имеет значение, что фактически во всех ЗГ в обязательном порядке и на законодательном уровне устанавливаются нормы, направленные специально на регулирование гражданских и торговых отношений с участием коммерсантов. И эти нормы в общем смысле включают две категории правил: 1) связанных с особенностями определения правового положения профессиональных предпринимателей, 2) с определением особенностей заключения гражданских и торговых сделок с участием таких лиц или связанных с предпринимательской деятельностью.

В связи с этим в зарубежном праве наметились две тенденции - к унификации норм частного права с целью применения единообразных правил деятельности коммерсантов разных стран, а с другой стороны - к разграничению гражданского и торгового права по критерию участия коммерсантов в качестве специфических субъектов торгового права.

Коммерсант универсально во всех ЗГ является частным и/или коллективными предпринимателями, которые, как правило, являются собственниками предприятия, осуществляет предпринимательскую деятельность на постоянной профессиональной основе и заключает сделки, по своему юр характеру и правовой природе признаваемые торговыми.

Исторически данная категория лиц осуществляла коммерческую деятельность преимущественно в сфере малого и среднего бизнеса, поскольку ни индивидуальные, ни коллективные коммерсанты первоначально не обладали необходимыми объемами капитала, сравнимыми по масштабу с государственным участием в коммерческой деятельности. Если индивидуальные коммерсанты являются единоличными физиками, то коллективные коммерсанты представляют собой как объединение таких физиков БОЮЛ, например, действующих на основании договора товарищества, так и некоторые юрлица, осуществляющие свою деятельность в коммерческой сфере. Речь идет о торговых товариществах, и о юрлицах, являющихся коммерческими товариществами и обществами.

Отнесение субъекта гражданского и торгового права к коммерсантам определяется двумя критериями - объективным и субъективным. Первый предполагает отнесение к коммерсантам всех лиц, совершающих торговые сделки, и профессионально осуществляющих хозяйственную деятельность в качестве предпринимателей. Субъективный критерий основывается не на принципе определяющей роли сделок коммерсанта и сферы его профессиональной деятельности, а индивидуальные особенности самого лица, выраженные в наличии у него специальных профессиональных знаний, необходимых для занятия соответствующей деятельности и в прохождении специального порядка регистрации в качестве профессионального предпринимателя.

Во Франции в соответствии с торговым кодексом коммерсантами являются лица, осуществляющие торговые сделки в процессе реализации своей обычной профессиональной деятельности. По этому признаку во французском торговом праве к коммерсантам отнесены как ИП, так и коммерческие юрлица. Однако наряду с этим объективным критерием во французском законодательстве дополнительно было предусмотрено правило, в соответствии с которым торговые товарищества вне зависимости от характера заключаемых ими сделок в силу самой своей организационно-правовой природы являются коллективными коммерсантами. Важно, что во Франции внесение таких лиц в торговый реестр является лишь подтверждением того, что соответствующее лицо является коммерсантом, а не самостоятельны критерием наделения его соответствующим статусом.

В Германии выделяются три категории коммерсантов: обязательные коммерсанты, коммерсанты по желанию, возможные коммерсанты. Отнесение этих лиц к коммерсантам определяется характером осуществляющий ими деятельности, однако признание статуса коммерсанта зависит во многом от категории самого коммерсанта.

Обязательные - те, кто профессионально и систематически осущетсвляЕт торговые страховые, банковские, комиссионные, транспортные и которые иные виды сделок.

По желанию - которые к этим категориям деятельности не причастны, но должны быть внесены в торговый реестр.

Возможные - которые занимаются например сельским хозяйством и сами определяют, готовы ли участвовать в коммерческой деятельности или нет.

В США несмотря на отсутствие деления гражданского и торгового права статус коммерсанта прямо предусмотрен единообразным торговым кодексом. Основным критерием является объективный, однако ввиду прецедентного права за судами сохраняется возможность широкого толкования индивидуальных особенностей субъекта. ЕТК говорит, что коммерсант это лицо, которое совершает операции с различными товарами или занимается иной деятельностью, требующих специальных знаний, а также по другим признакам демонстрирует наличие у него таких специальных профессиональных знаний даже при условии использования услуг агента или иного посредника. Последствия признания лица коммерсантом влечет определенные последствия. Последствием является признание всех совершаемых им сделок торговыми. Исключение составляют только те сделки, которые не связаны с профессиональной деятельностью коммерсанта, а совершаются им индивидуально для частных и личных целей.

У коммерсанта в силу его статуса возникают спецобязанности: публикация информации о своей деятельности и прохождение специальной регистрации, открытие собственного банковского счета и в предусмотренных законом случаях опубликование сведений о банкротстве;

спецправа: право выступать под специальным фирменным наименованием и. Использовать дополнительные средства судебной защиты против недобросовестной конкуренции и монополии.

Использование фирменного наименования.

В большинстве стран обозначается термином "фирма".

Она может быть признана законом, если соответствует нескольким условиям: оно может быть представлено именем или фамилией; может характеризовать непосредственный предмет деятельности коммерсанта; носить несвязанный с деятельностью и не указывающий на нее характер наименование.

Два альтернативных принципа: принцип истинности фирмы - в соответствии с которым в наименовании должно быть указано реальное имя самого коммерсанта или учредителей юрлица. Данный принцип утрачивает значение пи смене собственника предприятия.

В англо-американском действует принцип свободы фирмы - обозначение любого наименования.

Представительство в праве Англии и США

Регулируется нормами и принципами прецедентного права. В общем праве отсутствует статутное деление представительства на виды как законное и договорное, прямое и косвенное.

Прямое представительство - представительство, основанное на волеизъявлении представляемого и, как правило, не требующее дополнительного последующего одобрения или подтверждения.

Косвенное - представительство, возникающее из фактических обстоятельств, связанных в числе прочего в действиях в чужих интересах без поручения, а также в отдельных случаях с осуществлением профессиональной деятельности в определенном статусе или должности. Такое представительство в большинстве случаев требует последующего подтверждения или одобрения.

В английском праве исторически представитель обозначается термином "агент" и понимается в широком смысле. Он осуществляет представительство во всех видах и формах, включая посредничество и косвенное представительство, однако судебная практика Великобритании допускает и более узкое толкование термина 'представительство' - агентом является лицо, прямо уполномоченное на заключение сделок и совершении иных юридически значимых действий от имени представляемого и за его счет.

Представителями могут именоваться комиссионеры, торговые представители, брокеры, адвокаты и даже капитаны судов.

В англоамериканском праве универсально осуществление представительства подразумевает наличие полномочий. Они могут быть как прямо выраженными , так и подразумеваемыми. Судебные инстанции исходят из того что подразумеваемые полномочия могут существовать тогда, когда лицо уже наделено прямо выраженными полномочиями.

Полномочия агента связаны с получением финансовых средств или иных объектов, обладающих высокой материальной ценностью, в американском праве всегда должно быть явно выраженным. Исключением из этого признается безналичный расчет лишь ситуация, когда такая форма расчетов является общепризнанной.

Англоамериканским правом допускается превышение агентских полномочий в случаях, когда лицо действовало в чрезвычайных или исключительных обстоятельствах и только при условии, что такое превышение было совершено в интересах и пользу представляемого. Представительство допускает действия агента от своего имени, но в интересах представляемого. В отношениях с третьими лицами агент может действовать прямо, указывая на наличие принципала, раскрывая его личность, раскрывая существование принципала и не раскрывая личность и действовать от своего имени не обозначая существование принципала вообще и не раскрывая его личность.

Во всех случаях принципал имеет законное право обращаться сразу к третьей стороне, которая была контрагентом по сделке, не привлекая агента.

Правоприменительная практика англо-американских стран предусмотрела специальные правила для тех категорий представителей, которые действуют преимущественно в коммерческой и торговой сфере. Особое значение приобретает для представителей, функционирующих в сфере внешней торговли.

1. Консигнационный агент

2. Агент делькредере

3. Брокер

4. Агент с исключительными правами

5. Комиссионный экспортный дом

6. Аукционист

В Английском праве Великобритании особенности правового положения фактора или "консигнационного" агента упомянуты уже на статутном уровне. В 1889 году был принят специальный закон о факторах. Согласно нему фактором является агент, обладающий в ходе своей обычной профессиональной деятельности полномочиями, связанными с продажей товара, их покупкой, а также осуществления займа под обеспечение товара.

Среди признаков правового статуса фактора важную роль играет то, что он фактически владеет товарами, принадлежащими принципалу. Последствиями данного обстоятельства стало то, что любая произведенная фактором продажа или иное действие по распоряжению товаром имеет юридическую силу в отношениях с третьими лицами, с которыми фактор ведет торговую деятельность. Условием является только наличие у него товара и товарораспорядительных документов. Такие действия будут считаться действительными, даже если они не оформлены прямо в качестве отдельных полномочий.

Агент делькредере - функция гаранта по обеспечению поступлений к принципалу покупной цены от покупателя. В данном случае он возлагает на себя обязанность возместить принципалу те убытки , которые вызваны невозможностью получения покупной цены из-за неплатежеспособности покупателя. ответственность и с покупателя, и с агента снимается в случае, когда такие невыплаты связаны с виной самого принципала. На усмотрение судов и прецедентной практике отдается решение вопроса, связанного со спорами о размере покупной цены.

Брокер - посредник. Он занимается подготовкой перед заключением договора и осуществляет все необходимые действия для этого. Брокер не имеет в наличии товара искам не занимается приемом платежных средств. Он составляет проект соответствующего договора и направляет обоим контрагентам, после подписывания обеими сторонами снова направляет каждой из сторон.

Агент с исключительными правами обладает уникальным правом на продажу товаров на определенной территории. Он работает за вознаграждение и получает от вознаграждения за все продажи на данной территории независимо оттого, чьими усилиями эти продажи осуществлены.

Комиссионный экспортный дом - вступает в правоотношение со сложным составом. С одной стороны он связан с импортерами товаров, отношениями агентов и принципалов соответственно. С другой стороны он связан отношениями с поставщиками и свиими он ответственен за выплату покупной цены. Из-за того что отношения между домом и импортером носят отношения агента и принципала, экспортный дом не может представлять импортерам кредит.

Аукционист - представитель, которому принципал передает принадлежащие ему товары, для реализации с аукциона. Он может получать покупную цену, однако аукционист, который действует в рамках своих обычных полномочий , обязывает принципала и в тех случаях, когда нарушает прямые указания принципала. В частности, это распространяется на случаи, когда добросовестный приобретатель купил на аукционе товар, а аукционист нарушил указание принципала в отношении размера покупной цены. Добросовестный все равно становится собственником товара.

<< | >>
Источник: Гражданское и торговое право промышленно развитых стран. Лекции. 2011

Еще по теме Тема 7: Коммерсанты и торговые сделки в гражданском и торговом праве ЗГ:

  1. Тема. Основные изменения в гражданском и торговом праве. Субъекты права
  2. Тема 5: Особенности правового положения физических лиц в гражданском и торговом праве ЗГ
  3. §4. Понятие и правовой статус коммерсанта по зарубежному торговому праву
  4. В.А. Сугибин. китай. Гражданское, торговое и семейноеражданское, торговое и семейное право, 2007
  5. 2. Гражданское и торговое право в частном праве различных правовых систем.
  6. Тема 2: Источники гражданского и торгового права
  7. Тема 6: Юридические лица как субъекты гражданского и торгового права развитых ЗГ.
  8. § 3 Участие в международных торговых отношениях объединений, созданных на основе «региональных торговых соглашений»
  9. Тема 1: Общая характеристика зарубежного гражданского и торгового права
  10. Тема 3: Источники гражданского и торгового права стран континентальной Европы