1. Погашение пая

В связи со множественностью лиц на стороне учредителя в договоре ДУ ПИФом прекращение действия этого договора возможно как в отношении отдельного пайщика (оно происходит в соответствии с п. 6 ст. 11 и ст. 22 при погашении или обмене пая), так и в отношении всех пайщиков (его п. 1 ст. 14 называет прекращением ПИФа). В зависимости от того, когда пайщик ПИФа может потребовать погашения пая, производится деление ПИФов на типы: в ОПИФе пайщик вправе требовать этого от УК в любой рабочий день, в ИПИФе - не реже раза в год в течение срока, установленного Правилами ИПИФа, а в ЗПИФе - только в случае принятия ОСП ЗПИФа решения об утверждении изменений в Правила ЗПИФа или решения о смене УК ЗПИФа, если он голосовал против принятия соответствующего решения или не принимал участия в голосовании по этому вопросу (п. 6 ст. 11, п. 1 ст. 14 и п. 8 ст. 18). Как видно, приведенный порядок погашения паев вступает в противоречие с абз. 6 п. 1 ст. 1024 ГК РФ, согласно которому учредитель вправе отказаться от договора ДУ в любое время, при условии выплаты управляющему обусловленного договором вознаграждения. В литературе существует позиция, согласно которой это право учредителя обусловлено сохранением за учредителем права собственности на управляемое имущество , в частности сохранением у него правомочия распоряжаться принадлежащим ему имуществом . Такое обоснование вызывает возражения: во-первых, как мы попытались доказать выше, ДУ возможно не только по модели представительства, когда управляемое имущество принадлежит учредителю, но и по модели перехода права, когда оно принадлежит управляющему; во-вторых, наличие права собственности вряд ли может обусловливать возможность прекращения обязательственных отношений, так, арендодатель также сохраняет право собственности на сданное в аренду имущество, но это не дает ему права в любое время расторгать договор аренды. Применительно к ПИФам следует иметь в виду, что предоставление пайщикам ПИФов всех типов права требовать погашения паев в любое время сильно ограничивало бы инвестиционные возможности УК, заставляя их иметь всегда высокий процент денег в составе ПИФов и ограничиваться вложениями только в высоколиквидные активы. В связи с этим подход законодателя, предусмотревшего три типа ПИФов, позволяет как инвесторам, так и УК делать выбор и реализовывать различные схемы вложения инвестиций, наиболее ликвидными активами ограничивается инвестиционная декларация ОПИФов, менее ликвидными - ИПИФов, и наименее ликвидными - ЗПИФов (показательно, что, например, недвижимость и права на нее, как уже отмечалось, Закон об ИФ разрешает приобретать в состав только ЗПИФов).

--------------------------------

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 3 (автор гл. 14 - В.В. Витрянский); Правовое регулирование банковской деятельности / Под ред. проф. Е.А. Суханова. С. 95 - 96 (автор гл. 3 - Е.А. Суханов); Степанова Т.Г. Указ. соч. С. 54.

Гражданское право. Т. II. Полутом 2 / Под ред. докт. юрид. наук, проф. Е.А. Суханова) (автор гл. 47 - Е.А. Суханов). Встречается такое обоснование этого права и в судебной практике (см., напр.: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.03.00 N А42-4946/99-9).

Поскольку при погашении пая прекращается участие пайщика в части этого пая в договоре ДУ ПИФом, то при этом не только прекращаются права и обязанности пайщика по этому договору, но и происходит выдел его доли в общем имуществе, которое составляет ПИФ. В связи с этим п. 1 ст. 14 устанавливает, что в связи с погашением пая пайщик вправе требовать выплаты денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее ПИФ. Поскольку при погашении пая происходит именно его погашение, т.е. прекращение без перехода пая к УК, представляется неверной встречающаяся в литературе квалификация расторжения договора ДУ ПИФом в отношении конкретного пайщика как выкупа УК пая у инвестора , который его ей продает , иначе говоря, как договора купли-продажи пая; к сожалению, некоторые основания для такого подхода дает и Закон об ИФ: неточную, на наш взгляд, формулировку о выкупе УК паев содержат абз. 7 и 13 п. 1 ст. 40 , но все же в основном он употребляет более точный термин "погашение паев" (п. 6 ст. 11, абз. 2 и 4 ст. 12, п. 1 ст. 14, п. 1 ст. 16, п. 1 ст. 17, п. п. 4 и 8 ст. 18, абз. 2 ст. 20, ст. ст. 23 - 29, абз. 3 ст. 30, абз. 3 п. 1 ст. 32, абз. 8 п. 2 ст. 45, п. 1 ст. 47, абз. 4 п. 2 ст. 50, абз. 1 и 9 ст. 52, п. п. 4 и 5 ст. 53, абз. 13 и 14 п. 2 ст. 55, абз. 4 п. 6 ст. 63). По этой же причине представляется неточной и квалификация расторжения договора ДУ ПИФом в отношении конкретного пайщика и как обмена им своих паев на деньги .

--------------------------------

Буркова А.Ю. Указ. соч. С. 53 - 54; Макарчук З.В. Указ. соч. С. 1, 71, 115 и 117; Митин Б.М. Ценные бумаги: учет, налоги, право. М.: Изд-во "Статус-Кво 97", 2003; Плешанова О. Указ. соч.; Фунтикова Н.В. Указ. соч. С. 193.

Буркова А.Ю. Указ. соч. С. 53 - 54; Лебедев В.Н. Указ. соч. С. 129; Наумова Т.Л. Указ. соч. С. 115; Началов А.В. Указ. соч. С. 6.

По-видимому, единственные два употребления этого термина в Законе об ИФ остались в наследство от Указа N 765, который как раз употреблял термин "выкуп паев" (п. п. 2, 8, 9, 17, 19 и 24). Показательно, что при воспроизведении абз. 7 и 13 п. 1 ст. 40 Закона об ИФ п. 30 ТП ДУ ОПИФ и п. 33 ТП ДУ ИПИФ и ЗПИФ в скобках после слова "выкуп" указывают слово "погашение".

Макарчук З.В. Указ. соч. С. 11; Наумова Т.Л. Указ. соч. С. 125.

При погашении пая осуществляется ряд действий в следующей последовательности: подача заявки на погашение паев, погашение пая и выплата компенсации в связи с погашением пая. Согласно п. 1 ст. 23 требования о погашении паев подаются в форме заявок на погашение паев, в связи с чем регулирование порядка погашения паев осуществляется чаще всего через регулирование порядка принятия заявок на погашение паев. В отличие от ОПИФов, где заявки на погашение паев принимаются каждый рабочий день, в ИПИФах они принимаются не реже одного раза в год в установленный Правилами ИПИФа срок в течение двух недель, при этом срок приема указанных заявок может начинаться не ранее чем через два месяца по истечении предыдущего срока приема заявок, а в ЗПИФах - в течение двух недель с даты опубликования сообщения о регистрации соответствующих изменений в Правила ЗПИФа (п. 1 ст. 24 Закона об ИФ и п. п. 1 и 2 Постановления о заявках). Однако приведенные сроки относятся только к периоду после формирования ПИФа, поскольку в соответствии с п. 3 ст. 23 в течение срока формирования ПИФов заявки на погашение паев не принимаются. Представляется, что применительно к ОПИФам такое ограничение не является обоснованным, поскольку оно никак не позволяет обеспечить сохранение определенного размера ПИФа, после формирования ОПИФа все пайщики, которые по каким-либо причинам решили погасить свои паи, сразу смогут сделать это, в связи с чем мы предлагаем это ограничение отменить и разрешить погашать паи ОПИФа и в период его формирования, при этом размер денежной компенсации за погашенный пай должен определяться исходя из зафиксированной Правилами ПИФа суммы денег, на которую выдается пай. Пункт 6 ст. 11 говорит о праве пайщиков требовать погашения всех или части принадлежащих паев - из формулировки этой нормы неясно, можно ли потребовать погашения только целого количества паев или также и дробного. Выше уже рассматривался вопрос об обороте дробных паев, в связи с чем мы, опираясь на те же аргументы, считаем возможным и погашение дробного количества паев, при условии, что это дробное количество паев имеет не больше знаков после запятой, чем это предусмотрено Правилами ПИФа. В то же время представляется спорным с точки зрения законодательства встречающееся в Правилах ПИФа указание на то, что заявка на погашение паев должна содержать требование о погашении не менее определенного количества паев, а если на лицевом счете пайщика имеется меньшее количество паев, то его заявка на погашение должна содержать требование о погашении всех имеющихся на счете паев , поскольку, в отличие от минимального количества выдаваемых паев, возможность определения которого Правилами ПИФа, как уже отмечалось выше, допускается ТП ДУ ПИФ, минимальное количество погашаемых паев законодательство не разрешает определять Правилами ПИФа, и п. 6 ст. 11 специально подчеркивает, что пайщик вправе требовать погашения всех или части принадлежащих ему паев.

--------------------------------

Пункт 57 КИТ Правил ОПИФа облигаций "КИТ - Фонд облигаций" под управлением ОАО "Креативные инвестиционные технологии".

Согласно п. п. 58 и 59 ТП ДУ ОПИФ и п. п. 61 и 62 ТП ДУ ИПИФ и ЗПИФ погашение паев осуществляется путем внесения записей о погашении паев (расходных записей) в реестр пайщиков в установленный Правилами ПИФа срок, который не может превышать трех дней со дня: в ОПИФах - приема заявки на погашение паев, а в ИПИФах и ЗПИФах - окончания срока приема заявок на погашение паев. Поскольку в соответствии со ст. 25 Закона об ИФ, выплата компенсации при погашении паев осуществляется после их погашения, возникает вопрос о содержании отношений между УК и пайщиком после погашения пая до выплаты компенсации. Данная ситуация является зеркальной по отношению к периоду между передачей в ДУ ПИФом имущества и выдачей пая: погашение пая еще не может означать прекращения договора ДУ ПИФом в отношении этого пайщика потому, что он все еще остается владельцем доли в общем имуществе, составляющем ПИФ, в соответствии с п. 5 ст. 252 ГК РФ сособственник утрачивает долю в праве общей собственности с получением компенсации ; представляется целесообразным подчеркнуть это в Законе об ИФ, как это сделано в п. 3 ст. 39 Закона Эстонии об ИФ, который закрепляет, что все вытекающие из пая права и обязанности прекращаются со дня производства выплаты. И вновь, как и с правами и обязанностями пайщика до выдачи ему пая, после погашения его пая они могут отчуждаться в общем порядке, а не через реестр пайщиков, но, поскольку на происходящий при этом перевод долга требуется согласие кредитора (УК), практически их оборот мало вероятен.

--------------------------------

Т.Т. Оксюк также отмечает, что как только пайщик получает денежную компенсацию, он перестает быть стороной в договоре ДУ ПИФом (Оксюк Т.Т. Гражданско-правовое регулирование доверительного управления паевыми инвестиционными фондами: Дис. ... канд. юрид. наук. С. 194).

Согласно ст. 25 выплата денежной компенсации в связи с погашением пая должна быть осуществлена в течение срока, определенного Правилами ПИФа, но не позднее: в ОПИФе - 15 дней со дня погашения пая, в ИПИФе - 15 дней со дня окончания срока принятия заявок на погашение инвестиционных паев, в течение которого была подана соответствующая заявка, а в ЗПИФе - одного месяца со дня окончания срока принятия заявок на погашение паев. Установление в ЗПИФах большего, чем в ОПИФах и ИПИФах, максимального срока связано, очевидно, с меньшей ликвидностью допустимых активов ЗПИФов. В соответствии с той же ст. 25, выплата денежной компенсации в связи с погашением паев осуществляется за счет денежных средств, составляющих ПИФ, однако в случае недостаточности денежных средств, составляющих ПИФ, УК вправе использовать для выплаты денежной компенсации собственные денежные средства. Как видно, Закон об ИФ не допускает выдела доли пайщика в общем имуществе в виде неденежных активов, выше уже приводились причины такого решения, и здесь мы только добавим, что, если бы допускался такой выдел, возникал бы риск неверной оценки выделяемого неденежного актива, который отсутствует при выплате компенсации в деньгах. Выплата компенсации денежных средств за счет активов ПИФа, т.е. имущества, не принадлежащего УК, является также, как обоснованно отмечает Д.В. Мурзин, еще одним аргументом против конструкции выкупа паев . Понятно, что в составе ПИФа может не оказаться достаточного для выплаты компенсаций всем потребовавшим в определенный период времени погашения паев пайщикам, в связи с чем у УК есть три возможности дополнительного финансирования таких выплат. Во-первых, п. 1 ст. 40 дает УК право получать на условиях договоров займа и кредитных договоров денежные средства, подлежащие возврату за счет имущества, составляющего ПИФ, в целях использования этих средств для погашения паев при недостаточности денежных средств, составляющих ПИФ, при этом совокупный объем задолженности, подлежащей погашению за счет имущества, составляющего ПИФ, по всем договорам займа и кредитным договорам не должен превышать 10% СЧА ПИФа, а срок привлечения заемных средств по каждому договору займа и кредитному договору (включая срок продления) не может превышать три месяца. Поскольку привлеченные по таким договорам средства попадают в состав ПИФа, фактически и в этом случае выплата компенсации осуществляется за счет входящих в ПИФ денежных средств. Во-вторых, п. 1 ст. 40 разрешает УК использовать собственные денежные средства для погашения паев, впоследствии УК вправе приобретать имущество, составляющее ПИФ, для возмещения этих средств, при этом взимание УК процентов за пользование ее денежными средствами не допускается. Как видно, в этом случае возникает обязательство по возмещению за счет имущества, составляющего ПИФ, собственных денежных средств УК, использованных ею для выплаты денежной компенсации в связи с погашением инвестиционных паев, на что справедливо указывает п. 29 Положения о СЧА, причем это обязательство лежит на пайщиках ПИФа - в связи с этим следует признать справедливым мнение М. Максимова о том, что речь идет о займе УК остальным пайщикам . Отметим также, что возможность установления в Законе об ИФ императивной нормы о беспроцентности такого займа основана на п. 1 ст. 809 и п. 1 ст. 811 ГК РФ, допускающих исключение законом права займодавца на получение процентов. И, наконец, в-третьих, УК в соответствии с п. 61 ТП ДУ ОПИФ и п. 64 ТП ДУ ИПИФ и п. 74 ЗПИФ в случае недостаточности денежных средств для выплаты денежной компенсации обязана продать иное имущество, составляющее ПИФ; как видно, и в этом случае выплата компенсации также осуществляется из активов ПИФа.

--------------------------------

Мурзин Д.В. Указ. соч. С. 165.

Максимов М. Указ. соч. @.

Согласно п. 1 ст. 26 сумма денежной компенсации, подлежащая выплате в связи с погашением пая, определяется исходя из РСП, при этом РСП в ОПИФах в соответствии с п. 60 ТП ДУ ОПИФ определяется на установленный Правилами ОПИФа день, но не ранее дня принятия заявки на погашение паев, а в ИПИФах и ЗПИФах в соответствии с п. 63 ТП ДУ ИПИФ и п. 73 ТП ДУ ЗПИФ - на последний день приема заявок на погашение паев, а в случае, если погашение паев было приостановлено, - на день принятия решения о возобновлении погашения паев. Как видно, и применительно к погашению паев используется форвардный метод определения РСП, но и в этом случае, как и при выдаче паев, по нашему мнению, желательно было бы РСП определять не на день приема заявок или последний день их приема, а на следующий за ним день (в соответствии с п. 2.1 Положения о деятельности УК, УК не вправе осуществлять погашение паев, при котором сумма денежной компенсации определяется исходя из РСП на момент времени, после которого приняты заявки на погашение паев; однако законодательство не регламентирует часы приема заявок на принятие паев, при том, что РСП пая определяется, как уже отмечалось, по состоянию на 20 часов московского времени). Поскольку стоимость активов ПИФа, а значит и РСП, может, к сожалению, не только увеличиваться, но и уменьшаться, то при погашении пая пайщик может получить сумму денег, меньшую по сравнению с той, которую он внес в ПИФ при его приобретении. В связи с этим на рынке появился интересный механизм, позволяющий пайщику "подстраховаться" от риска уменьшения РСП: появилась информация о том, что при приобретении паев у одной УК можно будет также заключить с другим юридическим лицом договор обратного выкупа на полугодовую оферту по цене приобретения, при этом за такой опцион пайщик должен будет уплатить процент от суммы, на которую пайщик приобрел паи .

--------------------------------

Новости инвестиционных фондов. 22.08.05 N 40(55) // www.investfunds.ru/news/2938, 23.08.05.

Согласно п. 64 ТП ДУ ОПИФ и п. 67 ТП ДУ ИПИФ и п. 77 ТП ДУ ЗПИФ обязанность по выплате денежной компенсации считается исполненной со дня списания соответствующей суммы денежных средств со счета ПИФа при перечислении ее на банковский счет, указанный в заявке на погашение паев, либо выплаты ее наличными денежными средствами, если Правилами ПИФа предусмотрена возможность выплаты денежной компенсации наличными денежными средствами. Не может не вызывать возражений то, как определен в этих актах момент исполнения обязанности по выплате компенсации при перечислении ее на указанный пайщиком счет, такой подход необоснованно возлагает на пайщика риски, связанные с нарушением кредитной организацией, в который открыт отдельный счет УК для осуществления расчетов по операциям, связанным с ДУ ПИФом, обязанности по перечислению средств, списанных ею с этого счета. Следует отметить, что такой подход в отношении выплаты компенсации при погашении паев противоречит общему подходу, используемому для определения момента исполнения денежного обязательства при безналичных расчетах, как отмечает Л.А. Новоселова, судебно-арбитражная практика склоняется к признанию таковым момента надлежащего зачисления средств на корреспондентский счет банка, в котором ведется счет получателя средств ; диспозитивно более защищающий интерес получателя денег подход закреплен и в п. 3 ст. 810 ГК РФ: если иное не предусмотрено договором займа, сумма займа считается возвращенной в момент зачисления соответствующих денежных средств на банковский счет заимодавца. С этой точки зрения менее жестким был подход, использовавшийся в ТП ОПИФ (сноска 30) и ИПИФ (сноска 33), который допускал указание в Правилах ПИФа в качестве момента, с которого обязанность по выплате цены выкупа считается исполненной, как дня списания соответствующей суммы денежных средств со счета ПИФа, так и дня зачисления ее на счет, указанный в заявке; однако все же лучше было бы, исходя из необходимости защиты интересов пайщиков, установить сейчас в ТП ДУ ПИФ всех типов указанный общий подход к определению момента исполнения денежных обязательств при безналичных расчетах. Как было отмечено, ТП ДУ ЗПИФ ставят возможность выплаты компенсации наличными при погашении пая в ЗПИФе в зависимость от Правил ЗПИФа, однако п. 6 Постановления о заявках устанавливает, что выплата денежной компенсации при погашении паев ЗПИФа осуществляется путем ее перечисления на банковский счет, указанный в заявке на погашение паев, или выплаты наличными денежными средствами, т.е. считает возможной выплату наличными компенсации при погашении паев ЗПИФа независимо от Правил ЗПИФа. В данном случае, поскольку определение порядка выплаты компенсации при погашении пая ЗПИФа прямо отнесено к компетенции ФСФР п. 8 ст. 18, следует признать, что приоритет имеет норма Постановления о заявках. Между тем коллизии между ТП ДУ ПИФ, утверждаемыми Правительством РФ, и актами ФСФР возможны и по другим вопросам. В настоящее время, как и в приведенном случае, приоритет актам ФСФР, по нашему мнению, нужно отдавать тогда, когда регулирование ими соответствующих конкретных вопросов прямо предписано Законом об ИФ, в остальных же случаях приоритет имеют ТП ДУ ПИФ, как акты более высокой юридической силы, но все же желательно было бы в Законе об ИФ четко разграничить компетенцию Правительства РФ и ФСФР при регулировании деятельности по ДУ ПИФами.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Договоры о передаче имущества" (Книга 2) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2002 (издание 4-е, стереотипное).

Новоселова Л.А. Указ. соч. С. 91. Аналогичной позиции придерживается и В.В. Витрянский (Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 2: Договоры о передаче имущества. 4-е изд., стер. М.: Статут, 1999).

<< | >>
Источник: Зайцев О.Р.. Договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом. 2007

Еще по теме 1. Погашение пая:

  1. § 2.3. Правовая природа инвестиционного пая
  2. § 6.1. Понятие пая. Основные виды акций
  3. Статья 111. Прекращение членства в производственном кооперативе и переход пая
  4. 76. Погашение кредита
  5. Стаття 90. Обчислення строків погашення судимості
  6. 17.2. Погашення судимості
  7. Статья 90. Исчисление сроков погашения судимости
  8. Судимість. Зняття та погашення судимості
  9. I. Погашение ассигнаций
  10. ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ о разделе пая в ЖСК и жилого помещения в доме ЖСК
  11. Погашение (возврат) кредита
  12. Статья 108. Погашение и снятие судимости
  13. 19.5. Особливості погашення та зняття судимості щодо неповнолітніх
  14. Государственная комиссия погашения долгов 27.05.1810-26.10.1917
  15. Стаття 108. Погашення та зняття судимості
  16. Статья 177. Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности
  17. Статья 89. Сроки погашения судимости
  18. Стаття 89. Строки погашення судимості