§ 2. Изменение договора

Изменение договора ДУ ПИФом можно рассматривать в различных аспектах. Во-первых, существует возможность изменения сторон этого договора (как пайщиков, так и УК), которая уже была рассмотрена в гл. 4 настоящей работы. Во-вторых, каждый пайщик может изменить содержание правоотношений по ДУ ПИФом в отношении себя путем приобретения новых паев у УК или у других пайщиков, но такое приобретение у УК ничем (кроме отсутствия необходимости открывать лицевой счет) не отличается от приобретения первых паев, которое было рассмотрено в § 1 настоящей главы, а процесс отчуждения паев также был изучен нами в гл. 4. В связи с этим далее рассматриваем прежде всего изменение договора ДУ ПИФом в третьем аспекте - изменения содержания правоотношений по ДУ ПИФом в части его условий, не относящихся к количеству принадлежащих отдельному пайщику паев. Поскольку все такие условия договора ДУ ПИФом содержатся в Правилах ПИФа, то и изменение их производится путем изменения Правил ПИФа.

Согласно п. 5 ст. 17 УК вправе внести изменения в Правила ПИФа, при этом он также уточняет, что изменения в Правила ЗПИФа утверждаются ОСП ЗПИФа. На первый взгляд из приведенной нормы следует, что все изменения в Правила ЗПИФа должны утверждаться ОСП ЗПИФа, однако такому ее пониманию препятствует п. 4 ст. 18, в соответствии с которым ОСП ЗПИФа принимает решения по вопросам об утверждении изменений в Правила ЗПИФа в части его инвестиционной декларации, изменений в Правила ЗПИФа, связанных с увеличением вознаграждения УК, спецдепозитария, регистратора, аудитора и оценщика, с расширением видов и увеличением максимального размера расходов, связанных с ДУ ЗПИФом, с введением или увеличением размеров скидок в связи с погашением паев, а также об утверждении иных предусмотренных актами ФСФР изменений в Правила ЗПИФа, эта норма, как видно, исходит из того, что только изменения в Правила ЗПИФа по отдельным вопросам подлежат утверждению ОСП ЗПИФа, остальные же не требуют такого утверждения. Налицо коллизия двух норм Закона об ИФ, разрешить которую может только внесение изменений в него . Вопросы об обоснованности ограничения круга изменений в Правила ЗПИФа, которые подлежат утверждению ЗПИФа, об обязательности решения ОСП ЗПИФа об утверждении изменений в Правила ЗПИФа и о необходимости допущения утверждения изменений в Правила ПИФа на ОСП ПИФов других типов рассматриваются в гл. 6 настоящей работы, в связи с чем здесь мы не будем на них останавливаться. Как видно, в отличие от ЗПИФов, в отношении ОПИФов и ИПИФов Закон об ИФ не предусматривает вообще участия пайщиков в изменении Правил ПИФа, в связи с чем можно признать, что в них изменение договора ДУ ПИФом осуществляется УК в одностороннем внесудебном порядке.

--------------------------------

Закон об ИФ и подзаконные акты говорят об изменениях и дополнениях в Правила ПИФа, однако в настоящей работе для краткости мы говорим об изменениях в них.

К сожалению, проект изменений в Закон об ИФ предлагает разрешить эту коллизию в пользу п. 4 ст. 18.

Закон об ИФ никак не ограничивает круг условий Правил ПИФа, которые могут быть изменены. Между тем Н.Г. Доронина и Н.Г. Семилютина полагают, что возможности внесения изменений в договор ДУ ПИФом УК ограничены, и Положением о регистрации правил доверительного управления паевыми инвестиционными фондами и изменений дополнений в них (утв. Постановлением ФКЦБ от 11.09.02 N 35/пс) предусматриваются допустимые изменения в Правила ПИФа, в связи с чем они также отмечают, что точное определение изменений, которые могут быть внесены УК в Правила ПИФа, обеспечивает необходимую стабильность в отношениях между пайщиком и УК . Действительно, п. п. 6 - 16 указанного Положения приводили отдельные случаи изменений в Правила ПИФа и те дополнительные документы, которые в таких случаях представляются, однако п. 4 этого Положения содержал общее правило о том, какие документы представляются для регистрации изменений в Правила ПИФа, никак не ограничивая содержание таких изменений; аналогичного подхода придерживается и новое Положение о регистрации правил (п. п. 3 - 17). Кроме того, согласно п. 1 указанного Положения, оно определяло порядок регистрации Правил ПИФов, изменений в Правила ПИФов, а также устанавливало требования к составу и содержанию документов, представляемых для их регистрации, установление же не порядка регистрации изменений, а возможного содержания таких изменений не было названо в качестве предмета регулирования, что соответствует абз. 3 п. 1 ст. 19 Закона об ИФ; и вновь аналогично поступает и новое Положение о регистрации правил (п. 1). В связи с этим приведенное выше мнение Н.Г. Дорониной и Н.Г. Семилютиной представляется нам неверным. Не могут быть истолкованы как ограничивающие возможность изменения Правил ЗПИФа и положения абз. 2 п. 4 ст. 18, согласно которому ОСП ЗПИФа принимает решения по вопросам об утверждении предусмотренных актами ФСФР изменений в Правила ЗПИФа, а также ч. 2 ст. 20, согласно которой предусмотренные актами ФСФР изменения в Правила ОПИФа или ЗПИФа вступают в силу по истечении одного месяца со дня опубликования сообщения об их регистрации. В указанных нормах ФСФР предоставляется право определить не перечень вообще возможных изменений в Правила ПИФа, а тех из них, которые соответственно должны утверждаться ОСП ЗПИФа или вступают в силу в особый срок. Таким образом, в Правила ПИФа могут вноситься изменения по любым вопросам (конечно же, с соблюдением всех тех норм, которые установлены для содержания Правил ПИФа). Иначе говоря, в изменениях в Правилах ПИФа могут быть любые условия, которые вообще могут быть в Правилах ПИФа. Отметим, что, в частности, путем изменения Правил ПИФа возможно изменение категории ПИФа (п. 3 и абз. 2 п. 29 Положения о регистрации правил и абз. 2 подп. 1 п. 1.4 Положения об ОСП).

--------------------------------

Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Указ. соч. (комм. к ст. 17).

Поскольку сами Правила ПИФа, как уже отмечалось выше, подлежат регистрации ФСФР, то и изменения в Правила ПИФа также вступают в силу при условии их регистрации в ФСФР (п. 1 ст. 19). Однако срок вступления в силу Правил ПИФа в соответствии со ст. 20 Закона об ИФ и п. п. 29 и 30 Положения о регистрации правил зависит от вида изменений, внесенных в них. По общему правилу изменения в Правила ПИФа вступают в силу со дня опубликования сообщения об их регистрации, которое включает в себя в том числе полный текст этих изменений. Из этого правила есть исключения. Во-первых, ряд изменений в Правила ПИФов (в части инвестиционной декларации, связанные с увеличением вознаграждения УК, спецдепозитария, регистратора, оценщика и аудитора, с расширением видов и увеличением максимального размера расходов, связанных с ДУ ПИФом, с введением или увеличением размеров скидок при погашении паев) вступают в силу для ОПИФов и ЗПИФов - по истечении одного месяца со дня опубликования сообщения об их регистрации, а для ИПИФов - со дня, следующего за днем окончания ближайшего после опубликования сообщения об их регистрации срока приема заявок, но не ранее трех месяцев со дня опубликования указанного сообщения. Во-вторых, по истечении одного месяца со дня опубликования сообщения об их регистрации вступают в силу изменения в Правила ОПИФов и ЗПИФов, предусматривающие либо исключающие возможность продления срока действия договора ДУ ПИФом, а также изменения в Правила ЗПИФов, предусматривающие возможность увеличения количества паев ЗПИФа по решению УК, предусматривающие либо исключающие право пайщиков ЗПИФа на получение дохода от ДУ ЗПИФом и связанные с изменением порядка определения размера дохода от ДУ ЗПИФом, распределяемого между пайщиками ЗПИФа. Необходимость отсрочки вступления в силу указанных изменений в Правила ПИФа объясняется, по-видимому, необходимостью предоставления пайщикам, которым не нравятся такие изменения, возможности погасить, обменять или продать свой пай до того, как они вступят в силу. В этой связи вызывает возражения то, что ст. 20 Закона об ИФ допускает установление актами ФСФР дополнительных случаев отсрочки вступления в силу изменений в Правила ПИФов только для ОПИФов и ЗПИФов, но не для ИПИФов, ведь у пайщиков ИПИФов гораздо меньше возможностей "избавиться" от своих паев, чем у пайщиков ОПИФов . Единственным установленным в настоящее время ФСФР применительно к ОПИФам таким дополнительным случаем, как видно, является вступление в силу изменений в Правила ОПИФа, предусматривающие либо исключающие возможность продления срока действия договора ДУ ПИФом, но очевидно, что и пайщикам ИПИФов было бы логично предоставить подобную "отсрочку". Несмотря на то что п. 1 ст. 19 и ст. 20 исходят из того, что все изменения в Правила ПИФа также вступают в силу при условии их регистрации в ФСФР и публикации, на самом деле ряд изменений в отношении Правил ПИФа происходит и до публикации, и до регистрации в ФСФР, и даже независимо от решения УК об их утверждении; речь идет об изменениях, связанных с фактическими данными об УК, спецдепозитарии, регистраторе, аудиторе и оценщике, которые содержатся в Правилах ПИФа, - их наименовании, месте нахождения и реквизитах лицензии (п. п. 3 - 8 и 10 - 15 ТП ДУ ОПИФ и п. п. 3 - 8 и 10 - 18 ТП ДУ ИПИФ и ЗПИФ). Эти фактические данные не являются, собственно говоря, условиями договора ДУ ПИФом, и понятно, что их изменение происходит по тем правилам, которые не могут регулироваться Законом об ИФ.

--------------------------------

В связи с этим следует поддержать авторов проекта изменений в Закон об ИФ, предлагающих разрешить расширение актами ФСФР случаев более позднего вступления в силу изменений в Правила ИПИФа.

В соответствии с подп. 4 п. 6 Положения о регистрации правил изменения в Правила ПИФа вносятся на основании решения УК. По своей природе это решение является односторонней сделкой, которая, однако, сама по себе не способна породить юридические последствия, на которые направлена. На наш взгляд, до представления УК этого решения и других необходимых документов для регистрации изменений в Правила ПИФа УК в ФСФР только от УК зависит, реализовывать ей свое решение о внесении изменений в Правила ПИФа (иная ситуация, как будет показано ниже при рассмотрении в гл. 6 настоящей работы вопроса об обязательности решений ОСП, может иметь место применительно к изменениям в Правила ПИФа, утвержденным ОСП); после же представления таких документов в ФСФР, по-видимому, как и в случае с регистрацией Правил ПИФа, УК уже не может их отозвать из ФСФР и последняя должна принять по ним свое решение, поскольку процедура отзыва не предусмотрена ни Законом об ИФ, ни Положением о регистрации правил. Действующее законодательство не предусматривает срока, в течение которого УК после принятия решения об изменении Правил ПИФа должна или может обратиться в ФСФР для их регистрации, в связи с чем следует признать, что УК в этом вопросе ничем не ограничена.

Пункт 3.2 Положения о раскрытии информации устанавливает, что в случае, если изменения в Правила ПИФа зарегистрированы ФСФР до завершения формирования ПИФа, сообщение о регистрации указанных изменений публикуется не ранее опубликования сообщения о завершении формирования ПИФа, как видно, фактически эта норма запрещает изменять Правила ПИФа до того, как он будет сформирован. Помимо возможности установления такого запрета в акте ФСФР, а не в Законе об ИФ, никак не ограничивающем возможность изменения Правил ПИФа до завершения его формирования, вызывает сомнение и вопрос об обоснованности такого запрета, тем более что он известен и зарубежному праву: так, согласно п. 4 ст. 28 Закона РК об ИФ в период первоначального размещения паев в Правила ПИФа могут быть внесены изменения, касающиеся только изменения наименования или места нахождения УК, кастодиана или регистратора, заключения договора с другим кастодианом или аудиторской организацией, а также изменения перечня посредников по размещению и выкупу паев ПИФа. В настоящее время в период формирования ПИФа у пайщиков нет возможности ни погасить, ни обменять, ни продать свой пай (п. 5 ст. 14 и п. 3 ст. 23), что означает, что в случае допущения изменения Правил ПИФа в этот период они, в случае, если их не устраивают такие изменения, не смогут никак выйти из ПИФа, что явно нарушает их интересы, в связи с этим в условиях действующего регулирования следует признать целесообразным запрет на изменение Правил ПИФа до формирования ПИФа. Однако если будут реализованы обосновываемые в настоящей работе предложения о снятии запретов на оборот паев в период формирования ПИФа, а также на погашение и обмен паев ОПИФа в период формирования ПИФа, то отпадет и необходимость в запрете на изменение в этот период Правил ПИФа.

Ю.С. Любимов отмечает, что в случае расхождения содержания пая с измененными впоследствии Правилами ПИФа предпочтение следует отдать паю, поскольку только это позволит оправдать существование такой ценной бумаги, как пай . С этим мнением трудно согласиться, ибо у пая, выпускаемого только в бездокументарной форме, нет и не может быть своего содержания, содержание отношений, права и обязанности по которым удостоверяет пай, как раз и определяется Правилами ПИФа.

--------------------------------

Любимов Ю.С. Указ. соч. С. 186.

Как уже отмечалось выше, поскольку ПИФ является имущественным комплексом, то деловая практика рано или поздно потребует решения вопросов о порядке совершения с такими комплексами операций, подобных тем, которые производятся с имущественными комплексами юридических лиц при их реорганизации. В отличие от Закона об ИФ, не упоминающего о возможности какой-либо реорганизации ПИФов, зарубежному законодательству подобные правила известны: так, п. 1 ст. 18 Закона РК об ИФ допускает объединение ПИФов одной формы на условиях и в порядке, предусмотренных Правилами ПИФа, п. 2 ст. 18 Закона РК об ИФ допускает принятие ОСП ЗПИФа решения об изменении формы фонда на ОПИФ или ИПИФ, а п. 3 той же статьи не разрешает изменять форму ОПИФ или ИПИФ на ЗПИФ, упоминает о возможности преобразования, слияния и разъединения UCITS - undertaking for collective investment in transferable securities (предприятие по коллективному инвестированию в оборотоспособные ценные бумаги), ст. 214-3 Денежного и финансового кодекса Франции, довольно подробно регулируют объединение ИФов ст. ст. 7a и 7b Указа ФС Швейцарии об ИФ, § 40 Закона ФРГ об инвестициях фактически разрешает "присоединение" одного фонда к другому, допуская возможность передачи всех активов одного фонда в состав другого, при котором инвесторы первого фонда получают вновь выпускаемые паи второго; в то же время ст. 48 Закона Эстонии об ИФ запрещает объединение, разъединение и преобразование договорного ИФа. Справедливости ради отметим, что можно встретить упоминание о реорганизации ПИФа и в ст. 25 проекта закона об АИФ и ПИФ, который предлагал установить, что по окончании срока, на который создан ЗПИФ, он должен быть ликвидирован или, если это предусмотрено его Правилами, должен стать ОПИФом или ИПИФом. В актах ФСФР в настоящее время можно встретить указание на возможность осуществления только одной формы реорганизации ПИФов - преобразование (т.е. смену типа ПИФа): это допускает п. 3.14 Положения о раскрытии информации, при этом он требует от УК опубликовать решение об изменении типа ОПИФа или ЗПИФа не позднее 14 дней до даты представления в ФСФР документов, необходимых для регистрации соответствующих изменений в Правила ПИФа, а об изменении типа ИПИФа - не позднее даты начала срока приема заявок на приобретение, погашение и обмен паев, дата окончания которого предшествует дате представления в ФСФР документов, необходимых для регистрации соответствующих изменений в Правила ПИФа. Как видно, Положение о раскрытии информации обоснованно исходит из того, что у пайщиков, которым не нравится новый тип ПИФа, была возможность "избавиться" от своих паев до того, как произойдет изменение типа ПИФа. Между тем применительно к ЗПИФам, по нашему мнению, предоставления пайщикам заранее информации о планируемом изменении типа ЗПИФа недостаточно, ибо пайщики не могут ни погасить, ни обменять свои паи, а найти покупателей на рынке не всегда возможно. В связи с этим, по нашему мнению, необходимо дополнить в Положении об ОСП перечень изменений в Правила ЗПИФа, утверждаемых ОСП ЗПИФа, изменениями в Правила ЗПИФа об изменении типа ЗПИФа. Учитывая полезность с точки зрения выбора возможностей наличия права изменить тип ПИФа, вызывает возражение идея авторов проекта изменений в Закон об ИФ запретить изменение типа ПИФа иначе как изменения интервального типа на открытый.

В настоящее время, кроме преобразования ПИФа, другие формы реорганизации ПИФов (слияние, присоединение, выделение, разделение) не могут быть реализованы, поскольку законодательство не предусматривает соответствующих форм образования и прекращения ПИФов.

Помимо уже отмечавшегося способа изменения количества паев, принадлежащих одному пайщику, состоящего в приобретении дополнительных паев, следует рассмотреть и другой случай его изменения, осуществляемый уже не пайщиком, а УК, речь идет о дроблении паев, о котором упоминает вскользь п. 1 ст. 47 Закона об ИФ. Единственным актом, регулирующим порядок дробления паев, до недавнего времени являлось Положение о раскрытии информации: согласно п. 3.12 Положения УК публикует сообщение о дроблении паев, которое должно содержать в том числе сведения о дате принятия решения о дроблении паев, дате проведения в реестре пайщиков операции дробления паев и коэффициент дробления, при этом устанавливаются следующие сроки его публикации: в отношении ОПИФа - не позднее чем за 14 дней до даты совершения в реестре пайщиков операции дробления паев, а ИПИФа - не позднее чем за один день до даты начала срока приема заявок на приобретение, погашение и обмен паев ИПИФа, дата окончания которого предшествует дате совершения в реестре пайщиков операции дробления паев. Иначе ситуация обстоит со ЗПИФами: поскольку количество паев в ЗПИФах ограничивается Правилами ЗПИФа, то осуществление дробления паев, которое приводит к увеличению количества паев, возможно только после внесения соответствующих изменений в Правила ЗПИФа, в связи с чем п. 3.2 Положения о раскрытии информации устанавливает, что если изменения в Правила ЗПИФа предусматривают увеличение количества выданных паев ЗПИФа в результате их дробления, то сообщение о регистрации Правил ЗПИФа должно содержать также сведения, предусмотренные п. 3.12 этого Положения. С принятием недавно Положения о регистрации правил появилось еще одно упоминание о дроблении паев: согласно абз. 1 и его п. 20 в заявлении о регистрации изменений в Правила ЗПИФа, связанные с дроблением паев, указывается, что данные изменения связаны с дроблением паев, а также коэффициент дробления (количество паев, в которое при дроблении конвертирован один пай). Сравнивая дробление паев с дроблением акций, следует отметить, что Закон об АО допускает не только дробление, но и консолидацию акций (ст. 74). Между тем Закон об ИФ не упоминает о возможности консолидации паев, в связи с чем показателен ответ ФСФР на запрос УК о том, можно ли произвести дробление паев из соотношения 1:1000, в котором ФСФР разъяснила, что, по сути, речь идет о консолидации паев, которая Законом об ИФ не предусмотрена.

<< | >>
Источник: Зайцев О.Р.. Договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом. 2007

Еще по теме § 2. Изменение договора:

  1. Статья 74. Изменение определенных сторонами условий трудового договора по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда
  2. 21. Основания изменения, расторжения и прекращения брачного договора. Признание брачного договора недействительным.
  3. Глава 5. Изменение и расторжение брачного договора. Признание брачного договора недействительным
  4. 5. Расторжение и изменение договора
  5. § 3. ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ БРАЧНОГО ДОГОВОРА. ПРИЗНАНИЕ БРАЧНОГО ДОГОВОРА НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫМ
  6. Изменение и расторжение договора
  7. § 5. Изменение и расторжение договора
  8. § 5. Изменение и расторжение договора
  9. 18.5. Изменение и расторжение договора
  10. Изменение и расторжение договора
  11. Изменение и расторжение брачного договора
  12. Изменение и расторжение брачного договора
  13. Изменение и расторжение договора.
  14. § 1. Основания и порядок изменения договоров.
  15. Статья 44. Изменение и дополнение коллективного договора
  16. 1. Понятие изменения и расторжения договора
  17. § 6. Изменение трудового договора
  18. 33.Понятие трудового договора. Изменение и прекращение трудового договора
  19. Статья 43. Изменение и расторжение брачного договора
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Гражданский процесс - Гражданское право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Исполнительное производство - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Политология - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника -